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          以案說法|疫情期間無實體公章如何訂立合同?

          日期:2022-05-05 作者:薛科楓律師團隊

          目前,為防控新冠病毒傳播,上海市對大多數產業園區、寫字樓等采取封控管理措施,很多公司開始實施居家辦公、遠程協作等云辦公模式,有些公司所在的辦公樓因臨時被通知實施封控,公章未及時帶離而被封鎖在辦公室里,導致簽署合同受阻。那么如何突破此種限制,本文結合案例分析如下:


          可以采用以法定代表人簽名的方式訂立合同


          擔心沒有公章簽不了合同往往是因為存在“印章迷信”,認為簽訂合同一定要加蓋公章。這其實是一個認識誤區,《民法典》明確規定“當事人采用合同書形式訂立合同的,自當事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立”,因此加蓋公章并非合同成立的必備條件?!睹穹ǖ洹穼Ψǘù砣说亩x為依照法律或者法人章程的規定,代表法人從事民事活動的負責人,并明確“法定代表人以法人名義從事的民事活動,其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制,不得對抗善意相對人”。因此在無法使用公章時可以采用以法定代表人簽名替代公章的方式訂立合同,但需注意以下幾點:

          1、該法定代表人簽名需真實有效;


          2、該法定代表人需以公司的名義訂立合同,即合同主體為該公司;


          3、該法定代表人訂立合同時代表了公司的意志;


          4、該法定代表人未超越權力限制訂立合同。若法定代表人超越權限訂立合同的,且合同相對人知道或應當知道時,合同創設的權利與義務不歸屬于該公司承受。

           
          案例:四川省瀘州市納溪區人民法院  (2021)川0503民初2168號
          某建材公司作為委托人與某監理公司簽訂《四川省建設工程委托監理合同》,某建材公司的法定代表人趙某在委托人欄內簽名,但未加蓋某建材公司的公章,某監理公司在監理人欄內加蓋公章并加蓋該公司法定代表人私章。因某建材公司欠付監理費,某監理公司起訴至法院,在庭審中,某建材公司抗辯稱因其公司未加蓋公章所以該監理合同未簽訂。經法院審理后認為,雖某建材公司與某監理公司在簽訂監理合同時并未加蓋公章,但某建材公司的法定代表人趙某在該合同上簽名系履行職務行為,其行為代表某建材公司,故該監理合同實際約束某監理公司與某建材公司,某建材公司抗辯稱并未在該合同中加蓋公章,僅有當時的法定代表人趙某簽名不能約束其的主張,法院不予支持,判令某建材公司支付監理費。

          參考法條:

          《中華人民共和國民法典》

          第四百九十條當事人采用合同書形式訂立合同的,自當事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前,當事人一方已經履行主要義務,對方接受時,該合同成立。


          法律、行政法規規定或者當事人約定合同應當采用書面形式訂立,當事人未采用書面形式但是一方已經履行主要義務,對方接受時,該合同成立。


          第六十一條依照法律或者法人章程的規定,代表法人從事民事活動的負責人,為法人的法定代表人。


          法定代表人以法人名義從事的民事活動,其法律后果由法人承受。


          法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制,不得對抗善意相對人。


          第五百零四條法人的法定代表人或者非法人組織的負責人超越權限訂立的合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限外,該代表行為有效,訂立的合同對法人或者非法人組織發生效力。

           

          可以采用電子簽章方式簽訂電子合約的方式訂立合同


          隨著互聯網技術不斷發展,云辦公技術也不斷成熟,因簽訂線上合同的高效便攜,越來越多的公司采取此種訂立合同的模式。尤其在新冠疫情期間,線上簽約模式幫助越來越多的公司解決了不能見面或紙質合同寄送受阻的難題?!渡虾J袃灮癄I商環境條例》中也明確規定鼓勵市場主體在社會活動中使用電子印章,企業電子印章與電子營業執照同步免費發放。


          電子簽章的效力如何認定呢?依據《電子簽名法》相關規定,當事人約定使用電子簽名的,不得僅因為其采用電子簽名而否定其法律效力,且規定可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。這就明確只要交易主體間約定可以使用電子簽章的情形下,使用真實有效的電子印章簽章的效力等同于實體印章蓋章的效力。但該法也明確以下幾種合同不適用電子簽章:一是涉及婚姻、收養、繼承等人身關系的;二是涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業服務的;三是法律、行政法規規定的不適用電子文書的其他情形。除以上三類不得使用電子簽章的幾種情形外,均可以采用電子簽章的方式訂立合同,但需注意訂立合同的主體應當同時使用電子簽章。



          案例:上海金融法院 (2021)滬74民終1810號2021年,某財務公司與趙某通過電子簽章形式簽訂《個人汽車貸款合同》及附件,約定趙某向某財務公司貸款189,000元,用于購買深圳市A有限公司經銷的車一輛。合同簽訂后,某財務公司按約放款,趙某自2021年3月起還款出現逾期,經某財務公司催討,仍未還款。某財務公司起訴至法院,經法院審理認為,當事人各方之間通過電子簽章簽訂的《個人汽車貸款合同》及附件系當事人真實意思表示,合法有效,各方均應遵守。趙某未按約定歸還借款,構成違約,應承擔相應的責任。趙某收到判決后提起上訴,二審中趙某主張,貸款系案外人為購車向其借名,其自身沒有購車需求,且從未取得案涉車輛,相關權利義務不應由其承擔,且《個人汽車貸款合同》、《電子合同簽約聲明》《個人汽車貸款申請書》均是電子簽名,不認可其效力。二審法院經審理后認為,《中華人民共和國電子簽名法》第三條第二款規定,當事人約定使用電子簽名、數據電文的文書,不得僅因為其采用電子簽名、數據電文的形式而否定其法律效力?,F趙某自認電子簽名均系其本人簽署,且未舉證相關簽字存在其他法定無效情形,法院對其關于電子簽名無效的意見不予采納;其次,《個人汽車貸款合同》、《電子合同簽約聲明》、《個人汽車貸款申請書》等文件中,關于當事人權利義務的表述清晰明確,趙某作為完全民事行為能力人,完全能夠理解上述信息,其在上述文件中簽字的行為已經表明其意思內容,趙某本人是否具有貸款、購車的實際需求,屬于其主觀動機,并不影響意思表示的效力。趙某與案外人之間關于權利義務最終承擔的約定,根據合同相對性,亦不得對抗某財務公司。最終法院維持原判。
          實用小貼士:如何申請電子印章


          以上海為例,上海市目前已經建立了統一的電子印章管理系統,2020年4月起新設立的企業均同步免費發放了電子印章,這些公司可直接登錄上海市電子印章公共平臺(https://dzyz.sh.gov.cn/)使用電子印章。在此前注冊的公司,可憑借所持有的上海市法人一證通數字證書在電子印章公共平臺申領,申領時需準備以下信息:公司電子印章名稱、圖片、經辦人姓名、經辦人聯系方式、法人一證通。


          可靠的電子簽章與實體印章具有同等的法律效力,公司應當建立完善的用章管理規定,妥善保管電子印章的相關密鑰。如電子印章被盜用、未經授權使用或密鑰丟失的,應及時向電子印章管理單位申請終止使用電子簽章制作數據,并及時通知交易相對方,以免損失擴大。


          參考法條:

          《上海市優化營商環境條例》

          第三十二條本市建立統一的電子印章系統,推進電子印章在政務服務、社區事務受理等領域的應用,鼓勵市場主體和社會組織在經濟和社會活動中使用電子印章。各部門已經建立電子印章系統的,應當實現互認互通。


          企業電子印章與企業電子營業執照同步免費發放。企業可以根據實際需要,自主刻制實體印章。


          《中華人民共和國電子簽名法》

          第二條本法所稱電子簽名,是指數據電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認可其中內容的數據。


          本法所稱數據電文,是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發送、接收或者儲存的信息。


          第三條民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書,當事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數據電文。


          當事人約定使用電子簽名、數據電文的文書,不得僅因為其采用電子簽名、數據電文的形式而否定其法律效力。


          前款規定不適用下列文書:

          (一)涉及婚姻、收養、繼承等人身關系的;

          (二)涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業服務的;

          (三)法律、行政法規規定的不適用電子文書的其他情形。


          第十四條可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。


          第二十七條電子簽名人知悉電子簽名制作數據已經失密或者可能已經失密未及時告知有關各方、并終止使用電子簽名制作數據,未向電子認證服務提供者提供真實、完整和準確的信息,或者有其他過錯,給電子簽名依賴方、電子認證服務提供者造成損失的,承擔賠償責任。

           

          綜上,在因疫情管控無法使用實體公章簽訂合同時,可采取以上兩種方式訂立合同,避免錯失締約機會。


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